Может ли ИП быть директором ООО
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Может ли ИП быть директором ООО». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.
Нюансы договора с руководителем
Договор с директором может заключить только организация. Имеется в виду, что физическое лицо не может нанять директора. То есть нет такого понятия, как «директор ИП», поскольку это не форма организации, а статус физлица. Главным руководящим и ответственным лицом в своем бизнесе является сам предприниматель.
Составляя договор с директором, следует руководствоваться нормами Трудового кодекса, законодательных актов РФ и своего региона, а также внутренними документами компании. Договор составляется в письменном виде и подписывается со стороны работодателя учредителем (если он один) или руководителем общего собрания акционеров (собственников).
Как и любой трудовой договор, соглашение с директором должно включать ряд обязательных положений:
- дату и место его заключения;
- название должности;
- описание должностных обязанностей;
- сведения о заработной плате и положенных руководителю компенсациях;
- информацию об испытательном сроке;
- реквизиты организации-работодателя и паспортные данные директора.
Обратите внимание! Испытательный срок применяется лишь в том случае, если условие о его наличии прописано в трудовом договоре.
Но есть особые пункты, которые должны фигурировать в контракте с директором, в отличие от других сотрудников:
- положение о коммерческой тайне и о том, какая мера ответственности наступит, если она будет разглашена;
- положение о компенсации в случае расторжения трудовых отношений с руководителем (эта сумма не может быть меньше заработка за 3 месяца);
- если заработная плата директора превысит четверть стоимости активов организации, контракт должен одобрить совещательный орган.
А вот положение о том, что директор несет материальную ответственность, в контракте совсем не обязательно. Дело в том, что это ответственность наступает в силу закона вне зависимости от того, прописаны эти положения в договоре или нет.
Солидарная ответственность директора и учредителя
Термин солидарная ответственность подразумевает ответственность директора и учредителя компании за причинённый вред в плане возможности их общего привлечения к ответственности. Другими словами это совместная и общая ответственность, но только в строго ограниченным рамках. Таким образом кредитор может требовать погашения обязательств от любого из должников, но только при наличии их прямой вины в нарушении действующего законодательства.
Обратимся к закону
Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.
ч. 2 ст. 322 ГК РФ
Директор по совместительству: как оформить документы кадрового учета
Оформление генерального директора — совместителя требует издания следующих регистрационных документов и форм кадрового учета:
Порядок заполнения личной карточки приводится в материале «Унифицированная форма № Т-2 — бланк и образец заполнения».
В соответствии со ст. 66 ТК РФ в трудовую книжку генерального директора — совместителя вносится запись о работе по совместительству, если он выразил на это желание.
Может ли генеральный директор организации быть по совместительству главным бухгалтером в этой же организации, узнайте в КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный демо-доступ к системе К+ бесплатно.
Об особенностях оформления трудовых книжек см. в статье «В трудовых книжках лучше ставить круглую печать».
Риск массовых учредителей и дробления бизнеса
Массовый учредитель — это такой термин налоговиков. Им называют человека, на которого зарегистрировано больше десяти юрлиц. Налоговая говорит, что следит за такими предпринимателями, чтобы выявлять фиктивные компании. Но на практике, если вы участник нескольких компаний, которые законно работают и сдают отчетность, то претензий быть не должно.
Вопросы возникнут, если открыть несколько одинаковых компаний. Тогда налоговая может подумать, что вы дробите бизнес.
Дробление бизнеса — это когда бизнес делится на несколько юрлиц с одним и тем же видом деятельности. Например, открываете несколько ремонтных мастерских на себя, своих друзей или родственников, чтобы распределить работу. Или чтобы уходить от налогов. Первое законно, второе нет, но налоговая в любом случае может подозревать худшее.
Если вы открываете много компаний, которые занимаются разным бизнесом — это нормально. И если разделяете бизнес на несколько фирм, чтобы было проще работать — тоже. Нужно только быть готовым доказать налоговой, что это сделано не для уклонения от налогов, а для удобства. Как это сделать — мы подробно рассказывали в статье «Дробление бизнеса».
Нюансы, если директором становится учредитель
В том случае, если директор организации и учредитель — одно лицо, получается, что он заключает трудовой договор с самим собой. Такая ситуация довольная распространенная для малого бизнеса. Хотелось бы отметить, что разные государственные структуры трактуют вопрос оформления директора в подобной ситуации двояко.
Перечислим причины, по которым оформление в должности генерального директора единственного учредителя может быть выгодно:
- владелец бизнеса получает фиксированный доход как физическое лицо и может кредитоваться по упрощенной схеме;
- руководитель имеет право на социальные гарантии в виде права на ежемесячный отпуск и получение пособий;
- у директора формируется страховой стаж для последующего начисления пенсии.
Статус учредителя и участника
Но перед тем, как перейти к вопросу, кто может быть учредителем ООО, надо разобраться в одном нюансе. Несмотря на то, что понятия «учредитель» и «участник» в законах часто прописывают рядом, это не синонимы.
Причем, закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» вносит сюда дополнительную путаницу. В статье 11, где указывается порядок учреждения общества, используется понятие «учредитель», а в статье 7 упоминается «участник», хотя нормы статьи распространяются и на тех лиц, кто создавал ООО.
Учредитель – это физическое лицо или организация, которые создали общество с ограниченной ответственностью. Соответственно, и говорить о том, кто может быть учредителем ООО, можно только при первичной регистрации.
После успешной регистрации компании в ИФНС учредитель ООО переходит в статус участника. Все остальные лица, входящие в общество после его регистрации, тоже называются участниками, а не учредителями, потому что они не имели прямого отношения к созданию компании.
Обязательно ли быть учредителем генеральным директором или просто директор
Ситуация, когда генеральный директор и учредитель – одно лицо, не редкость. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. А как оформить трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор? Как оплатить труд и не ошибиться с налогами? Вопрос участника вебинара про кассовые операции: в компании генеральный директор и учредитель одно лицо. Как заключать трудовой договор. Обязательно ли должна начисляться и выплачиваться зарплата генеральному директору. Можно ли зарплату генерального директора брать в расходы. Размер зарплаты должен быть минимальный, или любой какой может позволить компания? Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.
Факты о должности «генеральный директор»
Словосочетание «генеральный директор» в России используется для наименования единоличного органа управления коммерческой фирмой — например, АО или ООО. Генеральный директор — необязательно собственник организации. Он может быть исключительно наемным лицом и не иметь в принципе какого-либо участия в акционерном капитале фирмы.
За рубежом созвучные термины (такие как, например, General Director) соответствуют высшей исполнительной должности, как правило, некоммерческих организаций. В англоязычных странах человек, единолично возглавляющий орган управления коммерческой организацией, именуется Chief Executive Officer, или CEO. Данный термин — CEO — имеет широкую распространенность, хотя и в порядке неофициального использования, также и в России.
Индивидуальный предприниматель как управленец
В случае с индивидуальным предпринимателем следует учитывать, что он не может занимать должность генерального директора ООО. Однако ответ на вопрос о том, может ли ИП управлять ООО, звучит положительно. Только в уставе общества должен быть пункт о возможности передачи роли управляющего органа иному учреждению или в руки индивидуального предпринимателя.
Отдавая управление ИП, участники общества могут сэкономить на отчислениях в налоговые службы. Это связано с тем, что работа управляющего попадает под категорию услуг, и соответственно вознаграждение за нее налоговым вычетам не подлежит. А индивидуальный предприниматель, в свою очередь, сам перечисляет все необходимые налоги.
Следует учитывать, что новым ООО руководить может только физическое лицо. Управляющий назначается на уже существующем предприятии, и изменения обязательно должны вноситься в ЕГРЮЛ.
В ООО нет генерального директора
Принято решение назначить нового генерального директора (не из списка учредителей). Прошло время (кончился договор или сам директор решил уволиться), нового директора нет, а из учредителей никто не хочет принимать должность.
Кто обязан обеспечить ООО генеральным директором и обязан ли кто-то?
Чем, сложившаяся ситуация чревата для учредителей.
Сталкивался ли кто-то с такой ситуацией?
Огромное спасибо за ответ.
Если, я Вас правильно понял и учредители своим решением не прекращали полномочия старого директора, то на сегодняшний день он является действующим директором.
Дело в том, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью не регулирует вопрос о сроке полномочий единоличного исполнительного органа, указывая лишь на то, что он избирается на срок, предусмотренный уставом общества, а также на возможность уполномоченного органа досрочно прекратить его полномочия.Также указанный Закон не устанавливает, каким образом должен определяться срок полномочий единоличного исполнительного органа, должен ли он быть определен в уставе, других внутренних документах, регулирующих деятельность органов общества, или его необходимо указывать в решении об избрании единоличного исполнительного органа.
В связи с недостаточной урегулированностью данного вопроса законом следует обратиться к существующей судебной практике по таким вопросам.
Нужно заручиться соответствующим решением
Высшим органом ООО является общее собрание участников общества (ст. 32 Закона об ООО ). При этом руководство текущей деятельностью осуществляется единоличным исполнительным органом общества — генеральным директором, президентом и пр. или названным органом и коллегиальным исполнительным органом общества. Порядок осуществления деятельности руководителем и принятия им решений устанавливается уставом, внутренними документами, а также договором. Директор избирается общим собранием участников общества, при этом он может быть избран не из числа его участников. На собрании на повестку дня выносятся вопросы (оформляются протоколом) об избрании (назначении) генерального директора общества и о заключении трудового договора с ним. По результатам проведенного собрания принимается соответствующее решение.
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Если директор является единственным учредителем… Должен ли быть заключен с ним трудовой договор?
Предположим, функцию руководителя исполняет единственный учредитель общества. Должны ли быть оформлены между ним и обществом трудовые отношения? В настоящее время по данному вопросу существуют два диаметрально противоположных мнения:
- трудовой договор заключать нужно;
- трудовой договор заключать нельзя.
Согласно ст. 273 ТК РФ положения гл. 43 «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации» ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:
- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Нужно ли заключать трудовой договор с директором-учредителем?
Скажите, как нам оформить гендиректора на работу? Сложность состоит в том, что он сам учредитель компании, и притом единственный.
Говорят, что трудовой договор заключать с ним не надо и не надо заводить никакие кадровые документы. А как же тогда ему подтвердить трудовой стаж? Как оформить банковскую карточку, которую требуют в налоговой инспекции при регистрации фирмы?
В главе 43 Трудового кодекса, регулирующей труд первых лиц компании говорится о том, что ее нормы не распространяются на руководителя, если он является единственным учредителем организации. А это значит, что нормы всех остальных глав Трудового кодекса действуют в отношении такого руководителя в полном объеме. В том числе и статья, обязывающая работодателя заключить с работником (а гендиректор ведь только с одной стороны руководитель, а с другой – обычный работник) трудовой договор. Но тут возникает вопрос, как реально можно заключить в этом случае трудовой договор? Получается абсурдная ситуация, когда при подписании документа работодатель и работник выступают в одном лице. Хотя теоретически и надо бы оформить трудовые отношения, но на практике получается, что трудовой договор заключить невозможно.
Что касается банковской карточки, ее можно завести и без трудового договора. Все проблемы с ее оформлением в налоговой инспекции решаются в общем порядке при предъявлении учредительных документов. О трудовом же стаже генерального директора речь вообще не идет, так в данном случае между организацией и генеральным директором имеют место гражданско-правовые, а не трудовые отношения.
Что писать в трудовой книжке директора?
По уставу организации генерального директора назначают на должность сроком на один год. Срок вышел. Что делать? Увольнять его по части второй статьи 77 Трудового кодекса (по истечении срока трудового договора) и принимать вновь? Дело в том, что наши учредители заключили с ним новый трудовой договор (есть протокол).
Если с генеральным директором намерены перезаключить трудовой договор, то вначале его необходимо уволить в связи с истечением срока предыдущего трудового договора, а уж потом заново принять на работу по новому срочному договору. Нужно, чтобы вам представили протокол, где зафиксировано решение собрания учредителей. Именно на основании этого документа вы будете издавать приказ об увольнении и приказ о приеме на работу. Будете отражать это в трудовой книжке и в личной карточке.
На практике встречаются ситуации, когда срочный трудовой договор с генеральным директором истек, а он с молчаливого одобрения учредителей продолжает выполнять свои должностные обязанности. В этом случае договор с ним считается заключенным на неопределенное время (ч. четвертая ст. 58 ТК РФ). Правда, здесь следует учитывать одно «но». Поскольку не была выполнена процедура переизбрания руководителя на новый срок (не было соответствующего решения общего собрания учредителей), его фигура как представителя организации становится достаточно уязвимой. Есть риск того, что при желании партнеры по бизнесу могут оспорить заключенные с компанией сделки как подписанные неправомочным лицом.
Описание должности директора
Директором, как правило, назначают лицо в некоммерческой структуре, обладающее целым рядом руководящих, контролирующих, представительских и прочих функций для осуществления руководства организацией.
Ключевые обязанности директора и зона ответственности напрямую связаны с видами деятельности компании. Например:
- Руководитель транспортной организации обеспечивает безопасность перевозок и создание условий для режима труда и отдыха водителей. В некоторых случаях отвечает за лицензирование деятельности и предоставление специальной автотехники.
- В сфере общественного питания глава столовой или комбината несет личную ответственность за качество приготовления блюд, соблюдение технологий, санитарных норм, безопасность продукции.