Власти ввели особый порядок осуществления сделок с долями в ООО
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Власти ввели особый порядок осуществления сделок с долями в ООО». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Продавец не может сразу продать долю третьим лицам. Сначала он сообщает о своем желании другим участникам и делает им предложение о покупке. В этом состоит суть преимущественного права. Участники могут первыми получить подобное предложение и решить, собираются ли они заключить такую сделку. Это же касается и самого общества в целом. Главное, чтобы описанная особенность была прописала в уставе организации. Преимущественное право позволяет учесть интересы участников ООО. Оно реализуется для сохранения действующего состава. Никаких новых лиц при этом в команде не появляется. Получать разрешение от остальных для совершения сделки продавцу не требуется, если в уставе не прописаны иные правила. Однако, продавец обязан предложить купить его долю всем, кто входит в состав общества и владеет долями. Даже если продавец нацелен на сделку с определенным участником, необходимо предварительно сообщить данную информацию остальным и предложить купить всем, и только после отказа остальных можно передавать собственные части покупателю.
Выход участника из общества – это прекращение его участия в бизнесе. Возможность выйти из состава участников должна быть прямо указана в уставе компании. Согласия других участников на выход не требуется.
Смена единственного учредителя в ООО таким способом невозможна, что естественно, ведь общество не может оставаться вообще без участников. Кроме того, из компании не могут выйти одновременно все участники. Прямой запрет на выход в этих ситуациях установлен статьей 26 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
В случае выхода участника не всегда происходит смена учредителя в ООО, потому что может оказаться, что никто новый в состав общества не войдет. То есть, участников станет меньше, а их доли в уставном капитале будут перераспределены.
Продать долю в ООО по действительной стоимости
Выгодно продать, а при необходимости, и принудить купить долю, можно лишь тогда, когда извстна ее стоимость. Для определения такой стоимости есть два варианта:
— срочная примерная оценка с помощью специалиста-практика в таких вопросах;
— более точная оценка при комплексной работе юриста и оценщика: юрист принимает все меры по выявлению активов ООО и запрету их отчуждения или сокрытия, при возможности выполняет действия по увеличению ликвидности активов, а оценщик (профессиональная компания с опытом оценки таких объектов) производит оценку комплекса активов.
Например, если на баланке организации или в Уставном капитале есть земельный участок, здание или сооружение, железнодорожные пути, водные объекты и пр., оценка долей при наличии серьезных объектов может существенно отличаться в разных оценочных организациях. Но рынок сам подскажет его действительную цену. Остаются к решению важные вопросы: налоги, схемы продажи, безопасность передачи денежных средств и гарантии по сделке. Обо всем этом позаботятся наши юристы, имеющие опыт в сопровождении таких сделок.
Продажа доли в ООО по действительной стоимости может быть быстрой, если продавец и покупатель договорились о цене и иных условиях сделки. Если же ситуация иная, процесс может занять немало времени. Но при продаже доли в большом бизнесе планирование работ и тщательное исполнение намеченного этого стоит и даст хорошие результаты.
Стоимость услуг зависит от количества и сложности действий специалистов. Оговаривается индивидуально.
Процедура продажи доли в ООО
Мы подготовим все документы и согласуем с нотариусом проведение сделки. В согласованное всеми время надо будет прийти к нотариусу, прочитать подготовленные документы и поставить подписи. Государственные пошлины за нотариальные действия нотариусы берут на месте, в банк идти не надо. При продаже бизнеса, возможно, будет необходима дополнительная операция — закладжка денег в банковскую ячейку.
Часть из перечисленных выше документов уже есть в делах каждого ООО. Недостающие документы необходимо составить (протоколы, заявления, карточки и списки участников и пр.) самостоятельно или с помощью нашего юриста. Если выписка из ЕГРЮЛ — старая, то необходимо заказать новую выписку. Выписка имеет срок действия для совершения сделок — 30 дней. Поэтому все надо делать по плану:
1. Копии документов предоставить юристу для подготовки к нотариату.
2. При нехватке определенных документов у ООО — получить дубликаты или копии в регистрирующем органе; составить (восстановить) недостающие внутренние документы организации.
3. При окончившихся полномочиях руководителя — провести общее собрание, продлить срок полномочий руководителя (принять решение).
4. Заказать выписку из ЕГРЮЛ (если есть необходимость);
5. Для участников ООО (продавцов или покупателей) — физических лиц, состоящих в браке на момент покупки доли, получить согласие супруга или такой супруг должен явиться во время проведения нотариата.
6. В назначенное время всем заинтересованным сторонам прийти к нотариусу для составления договора купли-продажи доли в ООО и подписать необходимые документы.
Составление и нотариальное заверение договора требуют тщательной подготовки документов. Нотариус может просить донести дополнительные документы, переделать вновь составленные документы в соответствии с требованиями законодательства (протокол, список участников, заявление на регистрацию…).
Смена состава участников ООО считается состоявшейся с даты подписания договора у нотариуса. Не следует забывать о преимущественном праве покупки доли сособственниками (если таковые есть и уставом предусмотрены их права).
Преимущественное право на покупку доли ООО
В первую очередь при продаже доли участник должен предложить ее другому участнику/участникам или самому обществу (если это положение предусмотрено уставом). Такой порядок продажи доли называется преимущественным правом, и он направлен на сохранение состава участников ООО и учет их интересов.
В преимущественном праве продаже доли есть важный момент, на который не всегда обращают внимание участники. Как таковое, согласие на продажу доли от других участников не требуется, если только устав не оговаривает иное. Однако, даже если устав не требует согласия участников на продажу доли, то предложить купить ее в рамках преимущественного права продавец обязан всем участникам.
| ✏ Например, участник хочет продать свою долю одному конкретному участнику и делает неверный вывод, что раз устав не требует получать согласие на продажу других участников, то им можно даже не сообщать об этом. Это не так – преимущественное право на покупку доли имеют все участники, и лишать кого-то из них такого права непозволительно. |
Выход участников-нерезидентов из ООО
В данном случае участник просто покидает ООО, оставив ему свою долю. Для этого согласие других участников не требуется.
Нерезидент просто пишет заявление о выходе из Общества, а его доля перейдет к этому ООО.
Организация должна выплатить иностранцу стоимость его доли, которая определяется по данным бухотчетности, за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом с учетом уплаченной им части вклада в УК.
Налоги при выходе из российской организации нерезидента-физлица и компании:
|
Гражданин |
Компания |
|
НДФЛ 30 % со всего полученного дохода. Вычетами воспользоваться не может. |
Налог на прибыль С доходов в части превышения стоимости взноса в УК — 20 %. |
|
НДС Если стоимость переданного нерезиденту имущества больше первоначального взноса, то это превышение трактуется как реализация и облагается НДС. |
Дпокупаемая = Дпродаваемая x x (Дпокупателя / 100% — Дпродаваемая)
Дпокупаемая — максимальный размер доли, причитающейся участнику общества, который воспользуется преимущественным правом покупки.
Дпродаваемая — доля (часть доли) в уставном капитале общества, предложенная к продаже.
Дпокупателя — доля в уставном капитале общества, принадлежащая участнику общества, подавшему заявление об использовании преимущественного права покупки.
УК — уставный капитал общества, принятый за 100%.
Преимущественное право реализовано в отношении всей доли, предложенной к продаже, пропорционально размерам долей всех участников общества.
Рассмотрим пример. В обществе четыре участника, каждому из которых принадлежат следующие доли в уставном капитале:
- участнику А — 25%;
- участнику Б — 30%;
- участнику В — 15%;
- участнику Г — 30%.
Участник Г предложил к продаже третьему лицу свою долю в размере 30% и оповестил об этом остальных участников, и у них возникло преимущественное право покупки продаваемой доли.
Каждый из остальных участников общества имеет право купить часть продаваемой доли, пропорционально размеру принадлежащей ему доли в уставном капитале общества:
- участнику А причитается 30% x 25% / (100% — 30%) = 10,71%
- участнику Б причитается 30% x 30% / (100% — 30%) = 12,86%
- участнику В причитается 30% x 15% / (100% — 30%) = 6,43%
Дпокупаемая = Дпродаваемая x (Дпокупателя / К)
Дпокупаемая — часть продаваемой доли, причитающейся участнику общества, который воспользуется преимущественным правом.
Дпродаваемая — доля (часть доли) в уставном капитале общества, предложенная к продаже.
Дпокупателя — доля в уставном капитале общества, принадлежащая участнику общества, подавшему заявление об использовании преимущественного права покупки.
К — сумма долей в уставном капитале общества, принадлежащих участникам, которые изъявили желание реализовать преимущественное право.
В обществе четыре участника, каждому из которых принадлежат следующие доли в уставном капитале:
- участнику А — 25%;
- участнику Б — 30%;
- участнику В — 15%;
- участнику Г — 30%.
Правила продажи: преимущественное право покупки — у других участников
Порядок перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам (в т.ч. и в результате ее продажи) подробно детализирован нормами ст. 21 Закона об ООО.
Уставом ООО может быть прямо установлено требование, в соответствии с которым продажа доли участником общества может осуществляться только с согласия других участников. Если подобного запрета уставом не установлено, согласие других участников получать не нужно, однако они пользуются правом преимущественной покупки доли.
Обратите внимание! Обязательным условием при продаже доли является письменное извещение (посредством направления через общества соответствующей оферты) участников общества с указанием цены и условий продажи (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).
Свои не берут — предлагаем чужим
Право продажи доли третьему лицу возникает у участника в том случае, если в течение 30-дневного срока в общество поступили заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли. Соответственно, если в течение указанного срока заявления о реализации преимущественного права покупки доли другими участниками не представлены, у участника также возникает право на продажу доли третьему лицу (п. 7 ст. 21 Закона об ООО).
Аналогичные правила применяются в случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, — такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока представлены заявления о согласии или в течение указанного срока заявления об отказе не поступили.
Продажа доли третьему лицу должна осуществляться по цене, которая не ниже цены, установленной в оферте для общества и его участников, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).
Реализация доли конкретного субъекта в УК хозяйственного общества допускается актуальным законодательством РФ.
Однако на этот счет имеется множество нюансов и оговорок, подлежащих тщательному учету. Чтобы продать собственную долю в ООО, потребуется сначала получить разрешение соучредителей на такую сделку (если это установлено уставом).
Если такое разрешение получено или вообще не требуется, участник-продавец предлагает выкупить долю остальным участникам.
Если соучредители отказались приобрести часть, её можно предложить стороннему субъекту. Если продажа части стороннему субъекту запрещается уставом, её выкупает общество.
Так или иначе, сделка между сторонами оформляется надлежащим соглашением, подлежащим нотариальному удостоверению при наличии комплекта необходимых документов.
Нужные сведения отмечаются в ЕГРЮЛ через нотариуса и прописываются в уставе юрлица. Обновляются данные о составе участников и их долях.
Одно из условий отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества – это ее оплата участником.
Законодательство России устанавливает требование, согласно которому доля (часть доли) участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена. Отчуждение по договору купли-продажи третьему лицу доли (части доли), оплаченной не в полном объеме, является основанием для признания договора купли – продажи ничтожным на основании ст. 168 ГК РФ (Постановления ФАС Восточно – Сибирского округа от 03.11.2011 г. по Делу № А10-5757/2009).
Следующим не менее важным требованием является требование, согласно которому участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества. Преимущественное право покупки для самого Общества может быть предусмотрено уставом. В случае, если устав не содержит положений о наделении самого Общества преимущественным правом покупки, такое право у Общества не возникает.
Отчуждение доли ООО: варианты купли-продажи доли
Независимо от того, кто является участником договора по купле-продаже доли в ООО путем использования уставного капитала, Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» ФЗ-№14 п. 11 ст. 21 предполагает обязательное удостоверение таких сделок нотариусом.
Сделки по купле-продаже доли в ООО могут предусматривать несколько вариантов смен участников. Остановимся более подробно на каждом из них.
1. Купля-продажа доли между участниками ООО. Каждый участник Общества имеет право продать свою долю (либо ее часть) одному или нескольким участникам ООО. Для выполнения этой сделки не требуется согласия других участников. В случаях, если в Уставе организации имеется ограничение в виде требования согласия на куплю-продажу доли других участников, последние должны предоставить в срок не позднее 30 дней свое согласие либо отказ в письменной форме. На основании представленных генеральному директору решений других участников Общества оформляются необходимые документы и договор купли продажи доли в ООО в простой письменной форме. У нотариуса достаточно присутствия только Продавца доли.
Покупатель доли в ООО становится полноправным ее владельцем после государственной регистрации.
2. Купля-продажа доли в ООО между участником Общества и третьим лицом. Такой вариант оформления купли-продажи доли в ООО возможен при наличии отказов от других участников Общества и отсутствии ограничений на продажу доли через уставной капитал третьим лицам. Продавец доли и ее приобретатель, получив в распоряжение все необходимые документы от других участников ООО, должны заверить их в присутствии нотариуса.
Важно отметить, что сделка по купле-продаже доли в ООО между участником Общества и третьим лицом предполагает наличие согласия супругов на ее совершение. Допускается личное присутствие супругов у нотариуса в момент сделки или же необходимо предоставить такое согласие в письменной нотариально заверенной форме.
Покупатель доли в ООО становится полноценным ее владельцем с момент заверения у нотариуса, который, в свою очередь, должен передать все полученные документы в регистрирующий орган. И только после регистрации изменений в реестре юридических лиц приобретатель доли становится полноправным участником ООО, а Продавец, в свою очередь, получает от Покупателя денежные средства.
В случаях, когда доля в Обществе выкупается в полном объеме, участник-продавец обязан выйти из ООО без дальнейших претензий.
3. Купля-продажа доли в ООО между участником и самим Обществом. Общество с ограниченной ответственностью вправе произвести выкуп доли участника в случаях:
- при наличии запрета в Уставе организации на продажу долей третьим лицам;
- при отсутствии согласия других участников ООО на продажу доли третьим лицам и их желания приобрести таковую у участника-продавца.
В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона об ООО продажа либо иное отчуждение доли в уставном капитале общества третьим лицам может быть запрещена уставом общества.
Рассматриваемая норма сужает круг потенциальных приобретателей доли до самих участников ООО, что обеспечивает стабильность экономических и корпоративных связей внутри общества. В свою очередь, баланс интересов как третьих лиц, так и самого участника, желающего продать долю, по мнению законодателя, достигается путем предоставления права требования о приобретении доли в порядке п. 2 ст. 23 Федерального закона об ООО самому обществу с дальнейшим получением компенсации в виде ее действительной стоимости, если участники общества от покупки доли отказались.
Примечательно, что рассматриваемая правовая норма ранее была предметом анализа Конституционного Суда РФ в связи с жалобой супруги и наследницы бывшего участника общества. Согласно выводу КС РФ, такое правовое регулирование основано на «необходимости соблюдения разумного баланса экономических интересов отдельных участников общества с ограниченной ответственностью и общества в целом» и «носит соразмерный характер, не умаляя прав заявительницы», что как раз обеспечивается правом получения действительной стоимости доли2.
Как показывает история вопроса, примерно до 2009 года суды исходили из того, что право преимущественной покупки доли не может быть реализовано в рамках открытых торгов.
В частности, в 2008 году ВАС РФ пришел к выводу, согласно которому «целью проведения открытых торгов является получение максимальной цены, которая определяется в ходе проведения торгов, тогда как соблюдение преимущественного права покупки доли предполагает заблаговременное извещение участников общества о цене продажи доли», и «порядок осуществления преимущественного права покупки доли противоречит цели и порядку проведения открытых торгов, следовательно, при продаже доли в уставном капитале общества на открытых торгах, преимущественное право приобретения этой доли у участников общества не возникает» (см. Определение ВАС РФ от 21 июля 2008 г. №7091/08).
В 2009 году ВАС РФ сформулировал правовую позицию, которая заключается в том, что действующее законодательство не содержит положений, ограничивающих право акционеров ЗАО на преимущественное приобретение акций, продаваемых на публичных торгах (см. п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 июня 2009 г. №131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ»).
Данный подход в равной степени стал применяться при реализации долей участников ООО, и сейчас суды практически единодушно сходятся во мнении, что процедуры банкротства не отменяют право преимущественной покупки доли, а нарушение этого права является основанием для удовлетворении иска участника о переводе на него прав и обязанностей покупателя (см. постановления Восемнадцатого ААС от 20 апреля 2021 г. №18АП-1078/21 по делу №А76-32081/2019; от 2 июня 2021 г. №18АП-5605/21 по делу №А07-27005/2020; постановления Пятнадцатого ААС от 25 июня 2021 г. №15АП-8217/21 по делу №А53-3144/2020; от 6 августа 2021 г. №15АП-7989/21 по делу №А53-44264/2020).
Более того, несоблюдение преимущественного права может привести не только к переводу прав и обязанностей покупателя на участника, но и к дисквалификации арбитражного управляющего (см. постановление Восемнадцатого ААС от 2 июня 2021 г. №18АП-5605/21 по делу №А07-27005/2020).
Вместе с тем некоторые суды все еще придерживаются следующей позиции: при отчуждении имущества должника-банкрота продажа осуществляется помимо воли собственника на основании решения о признании должника банкротом, а значит, условия реализации преимущественного права покупки при проведении торгов в деле о банкротстве отсутствуют (см. постановление АС Дальневосточного округа от 28 февраля 2020 г. №Ф03-481/20 по делу №А51-27808/2016; постановление Десятого ААС от 16 июня 2015 г. №10АП-4114/15), – либо приходят к заключению о том, что преимущественное право возникает только при прямой продаже имущества должника (см. постановление Девятого ААС от 24 февраля 2021 г. №09АП-3548/21 по делу №А40-128685/2020; постановление АС Московского округа от 16 июня 2021 г. №Ф05-12701/21 по делу №А40-128685/2020).
По моему мнению, возможность реализации преимущественного права не может быть поставлена в зависимость от того, в каком порядке происходит продажа – в добровольном или нет, поскольку цель такого права – оградить других участников общества от ненужных новых участников. То есть рассматриваемое право защищает интересы тех, кто остается в обществе, а не участника, доля которого продается в связи с его банкротством.
В каких случаях невозможна продажа доли?
Отчуждение доли или части доли УК не может быть совершено в случаях:
- Если доля в уставном капитале принадлежит недееспособному или несовершеннолетнему лицу.Что бы произвести сделку в этом случае необходимо представить нотариусу Для разрешение органов опеки и попечительства;
- Если доля не оплачена полностью. В таком случае можно продать только оплаченную часть доли;
- Если доля была заложена. В этом случае продолжение сделки возможно только при согласии залогодержателя или если есть соответствующий пункт в договоре залога;
- Если покупателем является гос. орган, орган местного самоуправления. В Законе должно быть прямо сказано, что данные организации могут бытть участниками Общества.
Продажа доли в ООО: общие правила
-
В обязательном порядке продажа участником ООО своей доли должна начинаться с направления оферты остальным владельцам бизнеса. По получении такого предложения у собственников есть 30 дней на то, чтобы его принять. Письменное согласие является по сути заключением договора на продажу.
-
Закон не содержит положений о преимущественном праве приобретения доли для самого общества. Однако, данное условие может закрепляться в уставе. Тогда на решение организации отводится ещё 7 дней по истечении срока, установленного для учредителей (либо с момента их официального отказа от покупки).
-
Если и компания, и участники не пожелали приобрести долю, то она продается 3-му лицу.